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Esquina del Tribunal Fiscal: Una empresa griega evita pagar el impuesto sobre los beneficios que no se consideran ingresos extranjeros.

Un fallo del Tribunal Fiscal en julio podría allanar el camino para que las empresas extranjeras obtengan beneficios de sus negocios en los Estados Unidos después de haber descubierto que una empresa extranjera que compró una empresa estadounidense no tiene que pagar impuestos porque el dinero no se consideró como un ingreso de fuente extranjera.

En 2001, Grecian Magnesite Mining (GMM), una corporación con sede en Grecia, compró una participación en Premier Chemicals, LLC (Premier), una sociedad de responsabilidad limitada de los Estados Unidos que fue tratada como una sociedad colectiva a efectos del impuesto sobre la renta de los Estados Unidos. De 2001 a 2008, los ingresos de Premier se asignaron a GMM, y GMM pagó el impuesto sobre la renta en los EE.UU.

Esquina del Tribunal Fiscal: Una empresa griega evita pagar el impuesto sobre los beneficios que no se consideran ingresos extranjeros.
Esquina del Tribunal Fiscal: Una empresa griega evita pagar el impuesto sobre los beneficios que no se consideran ingresos extranjeros.

En 2008, el interés de GMM fue redimido por Premier, y GMM recibió dos pagos de liquidación, uno en julio de 2008 y el segundo en enero de 2009, pero se consideró que se había hecho el 31 de diciembre de 2008. GMM realizó ganancias por un total de más de 6,2 millones de dólares, de los cuales 2,2 millones de dólares se consideraron atribuibles a los intereses de bienes raíces de los Estados Unidos (que GMM concedió como ingresos imponibles).

GMM sostiene que el resto – la “ganancia disputada” de 4 millones de dólares – no está sujeta a impuestos para los fines de los Estados Unidos.

GMM presentó oportunamente un Formulario 1120-F (Declaración de impuestos sobre la renta de una empresa extranjera en los Estados Unidos) para 2008, en el que informaba de su participación distributiva en los ingresos, ganancias, pérdidas, deducciones y créditos de Premier, pero no informaba de ningún ingreso que recibiera por la redención de su participación en la sociedad (es decir, ni la ganancia inmobiliaria ahora concedida ni la ganancia disputada).

GMM no presentó una declaración ni pagó ningún impuesto sobre la renta en los EE.UU. para 2009. La posición de declaración de GMM le fue recomendada por un experimentado contador público certificado (CPA) que fue recomendado a GMM por su abogado estadounidense.

El IRS preparó un sustituto de la declaración en virtud del Code Sec. 6020(b) para el año 2009 del GMM y emitió una notificación de deficiencia para 2008 y 2009, determinando que el GMM debe reconocer su ganancia por el rescate de su participación en la sociedad para fines fiscales de los Estados Unidos como ingresos de fuente estadounidense que estaba efectivamente conectada con un comercio o negocio de los Estados Unidos, de conformidad con la Rev. Rul 91-32.

GMM solicitó un remedio en el Tribunal Fiscal.

Posiciones de las partes

GMM sostuvo que el rescate de su interés en Premier era un evento único y extraordinario y por lo tanto no se realizó en el curso ordinario de los negocios de Premier.

También sostuvo que la oficina de Premier en los Estados Unidos se dedica a la venta y producción de magnesita, no a la compra y venta de participaciones en sociedades.

Dado que la ganancia disputada se realizó en la redención de la participación de GMM en Premier, y no de los negocios ordinarios de Premier (producción y venta de magnesita), no satisfacía el requisito del curso ordinario y no era una fuente estadounidense.

La definición de ingresos de fuente extranjera es: “Ingresos obtenidos de inversiones realizadas fuera del país domiciliado de la entidad inversora, como un fondo mutuo, y que normalmente se gravan en la fuente extranjera. En los Estados Unidos, los ingresos de origen extranjero también son gravables para los receptores, aunque puede haber un crédito fiscal extranjero para los contribuyentes que reúnan los requisitos necesarios”.

El IRS no estuvo de acuerdo con la caracterización de Premier por parte de GMM, y señaló otras acciones de Premier – admitir un nuevo socio y redimir sus intereses – para mostrar que la redención de los intereses de GMM por parte de Premier no fue un evento aislado.

El IRS adoptó la posición de que la redacción del Código Sec. 865(e)(2)(A) (“cualquier venta de propiedad personal”) era lo suficientemente amplia como para cubrir todas las ventas de propiedad personal, incluyendo las ventas ocasionales.

Conclusión del tribunal

El Tribunal Fiscal concluyó que la ganancia disputada de GMM era una ganancia de capital que no era un ingreso de fuente estadounidense. Sostuvo que la ganancia en disputa no estaba efectivamente conectada con un comercio o negocio estadounidense.

El Tribunal Fiscal se negó a seguir la Revolución 91-32. Por consiguiente, GMM no era responsable del impuesto sobre la renta de los EE.UU. sobre la ganancia en cuestión. La Revolución 91-32 sostuvo que la ganancia obtenida por un socio extranjero al enajenar su participación en una sociedad estadounidense debía analizarse activo por activo, y que, en la medida en que los activos de la sociedad dieran lugar a ingresos efectivamente conectados si la entidad los vendía, la participación prorrateada del socio saliente en dicha ganancia debía tratarse como ingresos efectivamente conectados.

En otras palabras, la Rev Rul 91-32 adoptó esencialmente un análisis del Código Sec 751 para las existencias y los créditos.

Sin embargo, el Tribunal Fiscal consideró que la Regla Rev. 91-32, con su tratamiento extremadamente superficial de las disposiciones sobre sociedades, carecía de poder de persuasión.

El caso de GMM ilustra cómo se sale de los ingresos de fuentes extranjeras.