Cuando una pareja se divorcia, no es raro que el plan de jubilación de uno o ambos cónyuges sea el activo más importante que debe dividirse. Si el plan es un «Plan calificado», como un Beneficio definido o 401k, el plan puede dividirse entre los cónyuges mediante una Orden de relaciones domésticas calificada (QDRO).
Un QDRO no sólo permite la división libre de impuestos de los activos del plan, sino que las distribuciones de los planes calificados conforme a un QDRO no están sujetas a la penalización del 10% por retiro anticipado. Independientemente de la edad del cónyuge que recibe la distribución QDRO, no se aplica ninguna multa por retiro anticipado (IRC sección 72(t)(2)(c)).
Sin embargo, el tratamiento fiscal de la división de las cuentas IRA en el divorcio es muy diferente al de los planes de jubilación calificados. Aunque se podría argumentar que una QDRO podría proporcionar la división libre de impuestos de una IRA en un divorcio, no hay ningún requisito de que una QDRO esté vigente para evitar impuestos cuando se divide una IRA en un proceso de divorcio (IRC Sección 408(d)(6)).
Aunque exista una QDRO, no le protegerá en absoluto de la penalización del 10% por retiro anticipado de un plan de jubilación no cualificado como una IRA (IRC Sección 72(t)(3)(A)). La multa por retiro anticipado del 10 por ciento se aplica (sujeta a ciertas excepciones) a las distribuciones que se toman de las IRA y otros planes de retiro cuando usted es menor de 59 años ½.
Haciéndolo bien
La forma más segura de evitar el impuesto y la multa por retiro anticipado en la transferencia de un IRA en un divorcio es asegurarse de que la transferencia cumpla con las disposiciones del artículo 408 d) 6) del IRC. En un caso histórico (Michael G. Bunney v. Commissioner, 114 TC No.17, 10 de abril de 2000) el tribunal fiscal opinó que hay dos requisitos que deben cumplirse para que se aplique el artículo 408 d) 6) del IRC:
- Debe haber una transferencia del «interés» de los participantes en el IRA a su cónyuge o ex cónyuge, y
- Dicha transferencia debe hacerse en virtud de un instrumento de divorcio o separación del artículo 71 b) 2) del Código Penal.
Este último requisito puede ser algo técnico (véase el fallo de la carta privada del IRS 9344027), pero en resumen el instrumento debe ser ratificado por un tribunal de jurisdicción competente.
El tribunal fiscal también señaló en el caso Bunney, que la publicación 590 del IRS (desde entonces sustituida) describía dos métodos comúnmente utilizados para transferir una participación en un IRA.
- Cambiar el nombre del IRA por el del cónyuge no participante.
- Ordenar al fideicomisario del IRA que lo transfiera al fideicomisario de un IRA propiedad del cónyuge no participante.
A la fecha de este escrito, la mayoría de los profesionales consideran que este es un buen consejo.
El llevar a casa
- No se requiere una QDRO para dividir un IRA libre de impuestos y penalidades en un divorcio.
- Una QDRO no lo protegerá de la penalidad del 10 por ciento por retiro anticipado al dividir una IRA en un divorcio.
- Para que su cliente transfiera de forma segura los intereses de una cuenta IRA en un divorcio, debe hacerlo de acuerdo con un instrumento de divorcio o separación ordenado por un tribunal, según el artículo 71(b)(2) del IRC, y seguir las directrices del artículo 408(d)(6) del IRC.