Cómo asesorar en los intercambios de puertos no seguros

Para quienes participan en los intercambios de la sección 1031, «puerto seguro» es uno de los términos más significativos de la ley tributaria de la sección 1031.

Una de las formas más seguras en que los contadores pueden contribuir a su credibilidad es ofrecer orientación básica sobre los intercambios de puerto seguro.

La razón por la que esto contribuirá en gran medida a la credibilidad de un contador es porque este concepto toca directamente el nivel de riesgo de las 1031 bolsas. Además, este concepto requiere un conocimiento firme del material técnico que subyace a los intercambios; en otras palabras, ofrecer una buena orientación no es algo que pueda proceder de cualquier fuente.

En este post, aclararemos brevemente los diferentes usos de este término y discutiremos por qué es importante que los clientes entiendan claramente lo que este término significa.

Puerto no seguro se refiere a los puertos seguros del IRS

El término «puerto seguro» tiene en realidad dos significados distintos en el contexto de la Sección 1031. Para determinar qué significado se utiliza, es necesario referirse al contexto más amplio del término en una situación determinada.

Uno de los significados de este término se refiere a las protecciones previstas en la sección k) del Reglamento del Tesoro, que se refieren a la recepción del producto del intercambio. El Reglamento del Tesoro prevé cuatro «puertos seguros» que aíslan a los contribuyentes de la recepción real o implícita.

Aconsejar a los clientes sobre este significado del término «puerto seguro» es útil, pero menos útil que aconsejar sobre el otro significado. El otro significado se usa en el contexto de la guía del IRS sobre la mecánica de los intercambios del 1031.

El código fiscal sólo establece reglas generales para la mecánica de los intercambios 1031; por eso el IRS ofrece directrices para ciertos mecanismos. El IRS proporciona varios puertos seguros para evitar los costosos litigios que se derivarían de una impugnación legal.

El puerto seguro del IRS más citado es el proporcionado por el Procedimiento de Ingresos 2000-37. Este documento proporciona un puerto seguro para los intercambios de la 1031 inversa. Si los contribuyentes siguen las directrices presentadas en este documento, el IRS no impugnará la validez del intercambio (al menos no por los motivos contemplados en el puerto seguro).

Es importante señalar que esto no significa que una transacción determinada sea «legal» en el sentido de que haya sido dictada como tal por un tribunal. Sólo significa que la transacción no será impugnada por los motivos cubiertos por el puerto seguro. El interés que se promueve es la eficiencia en función de los costos, no la exactitud legalista.

Cuando se discute este tema con un cliente, la clave es que el cliente entienda que el puerto seguro es una herramienta que el IRS ha creado para facilitar los intercambios.

Los puertos no seguros pueden requerir asesoramiento avanzado sobre riesgos

Este segundo significado es crítico porque los intercambios inversos 1031 son muy comunes. Y, dependiendo de las circunstancias, un cliente determinado puede tener curiosidad por saber si es necesario obtener el puerto seguro.

Este tema ha surgido en los últimos años debido al fallo en el conocido caso Bartell. En ese caso, se confirmó un intercambio inverso que superó los límites de tiempo impuestos por el Rev. Proc. 2000-37 y se determinó que era un intercambio legítimo.

Por lo tanto, el tribunal confirmó un intercambio de «puerto no seguro». Este fallo puede haber estado influido en parte por el hecho de que la transacción de Bartell se inició antes del Procedimiento Rev. 2000-37.

Sin embargo, lo importante de entender aquí es que Bartell es donde tenemos que buscar en última instancia para estructurar los intercambios. Esto es cierto incluso si Bartell entra en conflicto directamente con el Rev. Proc. 2000-37. El Congreso puede intervenir y cambiar el código fiscal para crear reglas firmes para los intercambios inversos. Pero, hasta ese momento, el caso Bartell debe ser visto como una fuente autorizada.

Los clientes deben comprender que los intercambios portuarios no seguros conllevan riesgos únicos, e incluso los abogados fiscales con talento no pueden aportar más que un valor limitado en este ámbito. Un talentoso abogado fiscal puede revisar la ley existente y hacer una determinación independiente después de considerar los hechos específicos de la transacción de un cliente determinado. Pero incluso entonces, el cliente necesita saber que siempre hay riesgos cuando no se respeta un puerto seguro.

Existe el riesgo de que el patrón de hechos del cliente sea lo suficientemente diferente como para justificar un nuevo fallo. Como muestra el caso Bartell, la ley del artículo 1031 sigue evolucionando, por lo que un cliente determinado puede ser capaz de ejecutar un intercambio portuario no seguro que se considera perfectamente legítimo. Pero siempre existe el riesgo de que el Tribunal determine que la transacción del cliente no se ajusta al significado de un intercambio tal como se concibe en el artículo 1031.

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