En el Estado del Girasol, se ha pedido al Fiscal General Derek Schmidt que opine sobre si la Notificación 19-04 del Departamento de Hacienda fue promulgada legalmente y si el Secretario tiene la autoridad legal, en virtud de la legislación de Kansas, para exigir la recaudación y el envío de impuestos. También se le preguntó si la Notificación viola los requisitos constitucionales de los Estados Unidos para que los estados exijan la recaudación y la remisión de las ventas y la compensación del impuesto de uso para los vendedores de fuera del estado.
Recapitulación del impuesto sobre las ventas a distancia
Hasta que la Corte Suprema de los Estados Unidos emitió su innovadora decisión sobre el impuesto sobre las ventas South Dakota v. Wayfair, Inc . (21 de junio de 2018), los estados no podían exigir a las empresas de fuera del estado que no tuvieran presencia física en el estado que recaudaran o remitieran el impuesto sobre las ventas. La opinión de Wayfair anuló la norma de la presencia física, concediendo efectivamente a Dakota del Sur y a otros estados el derecho a gravar las ventas remotas sobre la base de los contactos económicos del vendedor con el estado, o el nexo económico.
Desde la decisión, 43 estados y el Distrito de Columbia han adoptado el nexo económico. Kansas fue el último en hacerlo.
Aparte de Kansas, todos los estados siguen el ejemplo de Dakota del Sur y permiten una excepción para los pequeños vendedores. Así pues, las normas y leyes sobre el nexo económico suelen contener un umbral de nexo económico, como 100.000 dólares en ventas o 200 transacciones en el estado en el año civil actual o anterior (el umbral de Dakota del Sur). Las empresas cuyas ventas o transacciones en el estado alcancen o superen el umbral deben recaudar y remitir el impuesto sobre las ventas; las que realicen menos ventas o transacciones en el tiempo asignado no están obligadas a registrarse ni a recaudar.
Nexo económico en Kansas
La Legislatura de Kansas intentó gravar las ventas remotas en Dakota del Sur, con una excepción para los pequeños vendedores. Aprobó una medida de nexo económico en marzo de 2019 y otra en mayo, pero ambas fueron vetadas por la gobernadora Laura Kelly. Después de que la Legislatura de Kansas entró en receso sin establecer una ley de nexo económico, el Departamento de Ingresos de Kansas se puso al frente.
La Notificación del Departamento 19-04 (1 de agosto de 2019) explica que la decisión de Wayfair otorga al Departamento de Hacienda la autoridad para hacer cumplir una disposición existente de la ley – K.S.A. 79-3702(h)(1)(F) – que define a un «minorista que hace negocios en Kansas», como «cualquier minorista que tenga cualquier otro contacto con este estado que permita a este estado exigir al minorista que recaude y remita el impuesto bajo las disposiciones de la constitución y las leyes de los Estados Unidos». Se hará cumplir la recaudación del impuesto sobre las ventas a distancia a partir del 1 de octubre de 2019.
Es significativo que esta disposición no incluya una excepción para los pequeños vendedores. El departamento determinó que carece de autoridad para establecer una excepción para los pequeños vendedores, incluso cuando ven K.S.A. 79-3702(h)(1)(F) a través de una lente Wayfair. Sólo la Legislatura de Kansas puede establecer una excepción para los pequeños vendedores, y no está previsto que se reúna hasta enero de 2020.
Usando Wayfair como un principio guía, o no
La postura que ha tomado Kansas es algo sorprendente. La opinión de Wayfair destacó tres aspectos de la ley de Dakota del Sur que «parecen diseñados para prevenir la discriminación o las cargas del comercio interestatal». El primero de ellos: «La ley aplica un puerto seguro a aquellos que hacen sólo negocios limitados en Dakota del Sur».
Dicho esto, el Departamento de Hacienda de Kansas no es la única autoridad fiscal del estado que aplica de forma algo controvertida el fallo de Wayfair a la ley existente.
El Departamento de Administración de Impuestos y Tasas de California (CDTFA) adoptó inicialmente la misma excepción de 100.000 dólares para las ventas/200 transacciones de pequeños vendedores que en Dakota del Sur, alegando que carecía de autoridad para cambiar el umbral que había sido aceptado por la Corte Suprema de los Estados Unidos. Posteriormente, la Asamblea de California aumentó el umbral de ventas de nexo económico a 500.000 dólares y eliminó el umbral de transacciones.
La Legislatura de Kansas podría seguir el ejemplo de California y enmendar la nueva aplicación del departamento de K.S.A. 79-3702(h)(1)(F). Sin embargo, a menos que se convoque una sesión especial, eso no ocurrirá hasta el próximo año como muy pronto. Mientras tanto, a partir del 1 de octubre de 2019, los minoristas remotos que hagan tan sólo una transacción o un dólar en ventas en Kansas podrían ser obligados a cobrar y remitir el impuesto sobre las ventas de Kansas bajo la Notificación del Departamento de Ingresos 19-04.
Fiscal General de Kansas Consultado
El representante Ron Ryckman, Presidente de la Cámara de Kansas, ha pedido al Fiscal General de Kansas que intervenga en el asunto. Ryckman afirma que K.S.A. 79-3702(h)(1)(F) «es constitucionalmente deficiente ya que ni la ley de Kansas ni ninguna otra disposición de la ley contienen las disposiciones de puerto seguro que la Corte Suprema identificó en la decisión de South Dakota v. Wayfair, Inc.». Señala que la Legislatura de Kansas aprobó dos proyectos de ley que «sí incluían una disposición de puerto seguro que habría permitido al Estado exigir a los minoristas que recaudaran y remitieran los impuestos de manera clara y legal», aunque ambos fueron vetados.
Es el deber de la Legislatura imponer un impuesto sobre las ventas o el uso, no el Departamento de Hacienda de Kansas, según Ryckman. «La autoridad delegada del Departamento se limita a la administración y aplicación de las leyes». Además, Ryckman señala que la Notificación 19-04 «causa gran confusión y preocupación» con respecto a los facilitadores del mercado.
El aviso del Departamento invita a los facilitadores del mercado a «ponerse en contacto con el Departamento en relación con la celebración de un acuerdo de cumplimiento voluntario con el Departamento» [énfasis mío]. Según Ryckman, esto ha llevado a muchas entidades a asumir que los facilitadores del mercado están obligados a recaudar impuestos en nombre de terceros vendedores, como sucede en un número creciente de estados, pero no en Kansas.
¿Qué puede hacer un minorista a distancia?
La Notificación 19-02 del Departamento de Ingresos de Kansas exige a los minoristas con «cualquier otro contacto con este estado que permita a este estado exigir al minorista que recoja y remita» las ventas y el impuesto de uso para hacerlo. A menos que algo cambie, los minoristas remotos deben considerarlo como el verdadero negocio.
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